建設工程合同簽約階段的法律風險和防范措施
發布時間：
2021-09-01
建設工程合同簽約階段的法律風險和防范措施
建設工程合同簽約階段的法律風險主要體現在兩個方面：一是合同簽訂形成的風險，即簽訂了不該簽訂的合同；二是合同條款形成的風險，即由于條款不嚴謹、不全面、不平等、不可控而形成的風險。然后做好風險防范, 從施工企業角度看,可以從以下九個方面加以注意：
一、合同無效的風險與防范
【風險點】簽約主體不具有相應的資質，致簽訂的施工合同無效，對雙方當事人沒有約束力，無法追究違約責任。如存在掛靠、轉包、違法分包或超越自身資質承接工程情形的，將面臨行政主管部門的行政處罰。
【防范措施】作為施工企業應盡量避免沒有資質、超越資質或借用資質承接工程。要充分知曉合同無效的法律后果，積極采取措施補正合同的效力，控制風險。
二、發包方履約能力不足或信譽不良的風險與防范
【風險點】發包方履約能力不足將導致合同無法正常履行，甚至可能出現因工程款支付困難導致工程爛尾的情形，造成施工企業虧損嚴重、信譽受損的不利后果。
【防范措施】審查發包人建設所需的資金是否已經落實或可能落實、是否提供履約保函等；通過國家企業信用信息公示系統查詢發包人經營情況，了解其是否存在信用不良記錄。通過啟信寶、中國裁判文書網、中國執行信息公開網等平臺，查詢其涉訴和被執行情況、有無被列入失信被執行人。
三、工程承包范圍約定不明確的風險與防范
【風險點】對承包范圍、內容約定不明，導致在合同履行過程中容易產生爭議，甚至導致合同無法履行。
【防范措施】對于承包范圍和承包內容應由設計、技術人員與造價人員共同界定；在約定承包范圍和承包內容時，需要結合圖紙、招投標文件進行。
四、工程質量約定不明或不規范的風險與防范
【風險點】將不存在的優良質量標準約定為驗收標準，將應由建設單位申請評選的獎項約定為驗收標準，導致工程完工后無法通過竣工驗收，從而引發質量違約爭議或工程款結算爭議。
【防范措施】應明確約定質量標準，盡量約定具體的國家、地方、行業質量標準作為質量驗收標準，避免約定不明確或其他不規范的獎項標準。
五、價格條款及價格風險范圍約定不明的風險與防范
【風險點】計價依據、計價方法約定不明，難以確定工程款結算依據；合同價格風險范圍約定不明，或雖作約定，具體調整方法不明確，影響施工企業工程款收益，易產生爭議。
【防范措施】在“專用合同條款”部分盡可能明確約定價格形式。無論采用單價合同還是總價合同，均應約定價格包含的風險范圍和風險費的計算方法，并約定風險范圍以外的合同價格的調整方法，其中因市場價格波動引起的調整、因法律、政策變化引起的調整應予以明確約定。
六、工程款支付條款約定不明的風險與防范
【風險點】工程進度款通常按月支付或按工程進度支付，但如何申請撥付、需提交何種文件、如何審核確認撥款數額以及雙方對進度款撥付數額認識不一致時如何處理，往往缺少約定，導致爭議發生，影響工程的施工。
【防范措施】1、明確約定進度款的計算標準和支付時間及發包人未按約支付的違約責任。2、約定進度付款申請單的審核程序，明確發包人審批或提出異議的時間及逾期未完成審核且未提出異議的法律后果。
七、工程驗收和結算約定不明的風險與防范
【風險點】因工程驗收和結算約定不明或程序混亂等導致發生糾紛；施工合同中因對工程結算報告提交后的答復期限未作具體約定，導致結算拖延。
【防范措施】1、明確約定竣工驗收的期限、程序、驗收資料要求等內容，同時驗收完成后的結算時限、方式和結算金額確認等也應當具體細化；2、明確約定工程結算報告提交后的答復期限；3、進一步明確約定逾期答復的法律后果；4、在專用條款部分，明確約定超過答復期限不予答復視為認可工程結算報告載明的價款。
八、違約責任約定不明或過高的風險與防范
【風險點】合同既沒有約定具體的違約金數額，又未約定因違約產生的損失賠償的計算方法。一旦發生違約情況，違約條款的適用沒有明確標準，易發生爭議，不利于保護守約方的利益；違約金約定過高且沒有約定最高限額，將可能導致違約方承擔過高的違約金。
【防范措施】1、首先約定發包人對預付款、工程進度款、竣工結算的違約應承擔的具體違約責任；2、違約金與賠償金應明確具體數額或具體計算方法；3、對自身的違約責任，約定合理金額的違約金并設置違約金最高限額條款；4、避免重復對同一行為或者事實設定兩個及以上違約責任。
九、爭議解決條款約定不明或約定無效的風險與防范
【風險點】爭議條款約定不當，將可能導致約定無效，甚至導致訴訟成本增加、糾紛解決期限延長等不利后果。
【防范措施】1、應明確約定選擇仲裁或訴訟的爭議解決方式，避免出現同時約定兩種方式；2、如選擇仲裁，須以書面方式，并準確約定仲裁機構的名稱；3、如選擇訴訟，只能由項目所在地法院專屬管轄。（法務部）
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